请搜索安徽良俊建设工程有限公司关键词找到我们!

常见问题

建筑工程分包合同法律问题分析

文字:[大][中][小] 手机页面二维码 2020/5/6     浏览次数:    

关键词:违法分包;建筑工程总承包企业;法律风险

在我国经济发展的大潮下,建筑行业成为各行业里最耀眼的新星。由于项目安全事故的频频发生,导致进度推迟从而诱发农民工工资推迟发放。深度剖析问题根本,是由于施工总承包方无视法律的约束,向无资质或资质不合格的企业分包或者转包工程项目造成的。工程项目飞速开展时常伴随着各类纠纷案件的发生,这也是建筑产业持续发展伴随而来的弊端。总结案例可以发现,纠纷事件呈现不断增多的规律和发展势头,这个趋势让人不寒而栗。因此,应理论和实践相结合的研究,笔者认为,应当整理梳理近年来有关建筑工程施工违法的相关法律,并着重在违法分包方面。修改法律与实践不适应的地方,做出合理调整,总结有效的对策弥补法律漏洞,从而避免风险再次发生。

一、建筑工程分包法律风险分析

(一)工程质量纠纷施工总承包企业在工地的管理上,形成了系统化、纪律性较强的施工现场管理规范,把工程的质量和安全作为立足的根本。总承包方把本应由自己施工的项目分包给多家相关企业,不了解部分承包方在施工技术水平、人员专业素养和在岗人员持证率。经过层层分包,总承包者在工程前期承揽工程和投入工程管理造价,因此总承包方要在工程款中扣留一部分费用作为管理费。现场施工管理单位也要在现有的工程款中保留即成的利润和税金,剩余的资金用于管理成本、人工及材料费用就微乎其微。管理者在建筑施工中选取材料以次充好,工程质量粗制滥造,甚至关键环节不符合国家规定,以此达到了工程利润最优化。工程事故的罪魁祸首是工程质量不过关形成的。最可气的是在施工造价中标明的预期,施工中并未出现最终导致质量问题不过关。

(二)工程延期纠纷建筑工程建设是一项存在不可预期因素的项目,因此不可预料的事情常有发生,从而导致工期延误。计划外不确定因素导致条件相同时,经手的施工企业增多,延误风险的几率相应的也有所提高。承包商将工程再次转包或者分包出去是违法行为,而对于建设单位发出召集会议、讨论施工方案等事项,在相互沟通和传达中存在误差和拖延,导致工程的指令或通知无法有效下达到施工现场。工程由开发商按施工进度划拨到建设及施工单位,当工程存在分包现象时,工程款经层层转拨最后才到达现场工人手中。这一现象直接导致工程进度延缓,造成工程延期以及现场管理疏漏。

(三)建筑工人工资支付纠纷劳务分包企业不直接与建设方签订劳动合同,而是和总承包方签订合同。劳务工作者与劳务公司签订合同,以劳务公司为派遣单位到相应的施工现场工作。但是由于工程是层层分包或转包,在资金的下发中存在一定的延期,虽然这是可以理解的,但却给承担劳务的派遣企业造成压力。务工人员辛苦工作,由于建设单位划拨工程款的不及时引发工人不满,不仅使工人对企业失去信心,同样的在这种情况下连锁产生工程质量等其他问题。

二、建筑工程施工违法分包的困境

(一)立法不完善到目前为止,国内已经颁布了《建筑法》《招标投标法》《合同法》等相关法律,以及《建筑工程质量管理条例》《招标投标法实施条例》等法规,初步构建起比较全面的法律体系。但是这些律法条款在某些方面相对模糊、表述内容不充实,部分条款具有相对较强的原则性,不能充分的与实际情况相结合,致使法律与实际脱节,在实践应用中不能得到最大的发挥。立法的不完善,仍有许多不足之处,使违法行为手段隐瞒具有花样性,但是完善法律法规并明确违法分包的认定标准,一直是我们法律系统性的必由之路。

(二)法律文件标准不一致我国地域辽阔致使各地的地方性法规、规章以及规范性法律文件存在差异,例如在违法分包、违法转包的认定和处罚标准就有所不同。某些条款相互存在矛盾,给当地主管部门执法造成困难。例如,发包人签订合同时未取得施工许可证的合同效力认定上,山东省高院与江苏省高院的指导意见存在矛盾,前者认定此种情形下合同无效而后者正好相反。针对建筑工程领域颁布实施的指导意见,各地高院也不曾达成同一的处置标准,造成不同省份对于相同的案件产生不同的判决结果。综上所述的问题,不仅给当事人带来了阻碍,同样也在司法实践的过程中形成了诸多坦途,使不法分子成了漏网之鱼。

(三)法律规避现象伴随我国经济的日益发展,违法活动的人利用法律的漏洞想出诸多办法,来谋取非法利益,利用利益分包合同的种类不同,来有效地规避法律条款中的约束。制定两套合同书是违法分包人规避法律的常有手段,一套是用于主管部门备案和向外界公示的“阳合同”,另一套是用于分包双方之间的利益分配和纠纷解决的“阴合同”。在建筑施工中,虽然合同的类型千变万化,但是究其根本是围绕利润分配、法律风险承担、施工投入等问题的约定。综上可得,违法分包的双方利用各种法律漏洞来规避风险,主要是为了实现利益的最大化,实现更高额的收益。法律条款在劳务分包中的界定过于模糊,从而使不法分子钻了漏洞。

三、法律问题解决途径

(一)加大建筑工程分包资质审查以《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》为作为建筑施工的标杆,不让非法转包、违法分包的行为出现在我们的工作中。规定建筑行业资格准入制,对承包方进行从业资格审查,即必须具备一定的建设行业从业单位资质和对应等级条件。加强资质核准审查,在源头规范资质准入,在审查中发现资质问题等,为了避免不符合资质标准和没有资质的企业进入建筑领域,各部门之间要加强沟通。在工地施工的时候,要有相关资质作为依靠,如果超出了资质的范围就要停止各项工程活动,更不得冒用信誉度和生产规格达标的企业的名义。降低建筑工程分包管理难度首先要从资质审查做起,为后续分包工程的管理提供了法律上的保障和开创的基础。

(二)构建建筑分包检查机制在上述的各种分包违法的问题中,笔者认为应该形成一个同一的系统作为规制,并且以这个系统作为检查监督的标准,有力地解决违法分包问题的各种难题。我国《建筑法》《招标投标法》等法律对此问题有着完善的规定,可以作为系统的理论性指导。在各部门的共同协助和努力下,我相信这个监督检查机制一定会成为行业的楷模。为了使建筑分包实现规范化,建立监管机制迫在眉睫。形成分包监管的关联框架,各省市之间采取统一的认定标准,在此基础上,贴合建筑施工分包的客观要求,构建分包运行体制。相关部门之间信息联动交流,互助协同构建工程分包秩序。

(三)建立建筑市场诚信信息平台就目前来看,建筑市场中诚实信用原则不足,系统的机制和体制发育仍有欠缺,建立健全的信用平台管理至关重要。2005年的《关于加快推进建筑市场信用体系建设工作的意见》在政府对建筑市场信用评价中尤为关键。形成数据库相连,初步实现建筑市场信息监管平台的发展目标,逐步形成各方主体和监管部门的问责制,在质量安全监管中未进入平台管理的项目视为非法。这个机制不仅加强了市场对建筑行业的监管,同时形成了一人一岗的追责模式。可以利用市场信息监管平台、信用中国、政府采购网等多个平台,搭建一个相互关联的信息平台。在这个联合平台的监督下,对违法分包的行为进行监管和预警,从而预防违法事情的发生。

四、结语

随着国家和民族的繁荣发展,建筑业发展必然将面临违法分包这一难题。伴随着建筑行业的蓬勃发展、社会主义现代化的发展,工程分包所带来的高效性和专业性,已经成为未来工程领域发展的优先选择。总承包单位一方面要做好自身的管理,另一方面也要注重对分包商的管理,预防违法事件的发生,要格外注意分包和转包情况。也要加强《建筑法》及《建设工程质量管理条例》等法律法规的深度研究,在提高工程管理的同时,也避免了施工风险的发生,同时也有利于国家提高经济效益和提升国际影响力。

返回上一步
打印此页
0551-62844051
浏览手机站